Как правило, при создании бизнеса и ООО будущие учредители общества не думают о том, о возможном разладе между его учредителями, который может попросту парализовать его работу. Плюс к тому, если учредителей только двое, большинство выбирает распределение долей в уставном капитале «50 на 50». С точки зрения мотивации и будущих перспектив бизнеса – это правильно, при этом может вызвать ряд вопросов, которые сложно будет решить в процессе работы общества.
Рассказываю, как будущему учредителю ООО можно заранее предпринять ряд действий для защиты собственных интересов, которые смогут обеспечить выход из конфликтной ситуации между учредителями.
Заключите корпоративный договор
Корпоративный договор – это соглашение между учредителями, согласно которому:
Законодательство РФ позволяет заключать корпоративный договор в том числе и с инвесторами общества.
Когда обязательно нужно заключить корпоративный договор
Корпоративный договор нужен, в первую очередь, для оформления договоренностей бизнес-партнеров, которые не могут быть отражены в уставе компании.
Так, к примеру, в корпоративном договоре можно предусмотреть обязательство о том, что, если один из учредителей предложит свою кандидатуру руководителя общества, то остальные участники должны будут эту кандидатуру поддержать.
Обратите внимание на то, что условия корпоративного договора могут противоречить уставу и в таком случае между учредителями будут применяться именно условия корпоративного договора.
Так, к примеру, между учредителями общества с долями 23,5% (который одновременно занимал должность генерального директора общества) и 76,5% уставного капитала был заключен корпоративный договор, по условиям которого при голосовании на общем собрании участников по вопросу избрания генерального директора, в случае предложения участником, имеющим 23,5% доли, кандидатуры на должность генерального директора, другой участник был обязан голосовать «за» принятие данного решения.
Тем не менее, участник с долей 76,5% уставного капитала уклонился от выполнения указанного условия корпоративного договора и назначил «своего» генерального директора, ссылаясь на положения устава о том, что генеральный директор назначается большинством голосов. Арбитражный суд г. Москвы отменил данное решение общего собрания участников и восстановил в должности старого генерального директора.
Корпоративный договор нужен
- учредители заранее определяют каким образом они будут реализовывать свои корпоративные права либо воздерживаться от их осуществления;
- голосовать определенным образом на общем собрании участников общества;
- согласованно осуществлять действия по управлению обществом;
- приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств.
Законодательство РФ позволяет заключать корпоративный договор в том числе и с инвесторами общества.
Когда обязательно нужно заключить корпоративный договор
Корпоративный договор нужен, в первую очередь, для оформления договоренностей бизнес-партнеров, которые не могут быть отражены в уставе компании.
Так, к примеру, в корпоративном договоре можно предусмотреть обязательство о том, что, если один из учредителей предложит свою кандидатуру руководителя общества, то остальные участники должны будут эту кандидатуру поддержать.
Обратите внимание на то, что условия корпоративного договора могут противоречить уставу и в таком случае между учредителями будут применяться именно условия корпоративного договора.
Так, к примеру, между учредителями общества с долями 23,5% (который одновременно занимал должность генерального директора общества) и 76,5% уставного капитала был заключен корпоративный договор, по условиям которого при голосовании на общем собрании участников по вопросу избрания генерального директора, в случае предложения участником, имеющим 23,5% доли, кандидатуры на должность генерального директора, другой участник был обязан голосовать «за» принятие данного решения.
Тем не менее, участник с долей 76,5% уставного капитала уклонился от выполнения указанного условия корпоративного договора и назначил «своего» генерального директора, ссылаясь на положения устава о том, что генеральный директор назначается большинством голосов. Арбитражный суд г. Москвы отменил данное решение общего собрания участников и восстановил в должности старого генерального директора.
Корпоративный договор нужен
- Чтобы защитить интересы участников с небольшой долей, предусмотрев обязательность учета их мнения при принятии решений по ряду конкретных вопросов или обязав мажоритариев голосовать определенным образом по некоторым вопросам;
- чтобы лишить участника с долей более 50% уставного капитала возможности единоличного принятия решений по ряду управленческих вопросов;
- чтобы определить порядок разрешения тупиковых ситуаций (к примеру, если в обществе два участника у которых по 50% уставного капитала не могут прийти к соглашению, можно предусмотреть передачу решения вопроса на рассмотрение другому органу общества либо медиатора; либо, в крайнем случае, определить условия выкуп одним доли другого по заранее установленной цене;
- чтобы запретить выходить из общества либо продавать принадлежащие доли до наступления определенного события или даты (таким обстоятельством может быть указано достижение определенных финансовых показателей обществом или наступление иных событий, в том числе возможно предусмотреть запрет на продажу доли (пакета акций) третьим лицам);
- можно дополнительно указать конкретное лицо, которое пользуется преимущественным правом покупки доли;
- в том случае, если один из участников фактически не принимает участия в делах общества, можно предусмотреть постоянные выплаты в его адрес, непривязанные к финансовым показателям общества;
- чтобы предусмотреть условия предоставления дополнительного финансирования общества/внесения дополнительных вкладов;
- чтобы было право каждой из сторон при возникновении определенных обстоятельств потребовать выкупа у другой стороны своей доли по зафиксированной в соглашении цене (например, если через год чистая прибыль будет меньше 5 000 000 рублей, один учредитель обязуется выкупить долю другого учредителя за 1 000 000 рублей;
- чтобы предусмотреть ответственность в виде неустойки/штрафа к конкретным учредителям за нарушение условий корпоративного договора.
Чек-лист для заключения корпоративный договор участников ООО
- Зафиксировать реальные намерения и цели учредителей общества, и порядок их реализации.
- Определить механизм принятия решений в том случае, если учредители общества не смогут прийти к согласию.
- Определить механизм реализации условий корпоративного договора и ответственность за нарушение обязательств.
Регистрация корпоративного договора в ИФНС
Регистрировать корпоративный договор в ИФНС не обязательно, но сведения о нем лучше внести в ЕГРЮЛ – для этого необходимо представить в ИФНС экземпляр договора и заявление по форме Р13014.
В выписке из ЕГЮЛ отразится отметка о наличии корпоративного договора, что поможет исключить нарушений условий договора в части запрета на продажу доли или выход из компании.
Проверьте устав общества
В соответствии с законом об ООО общество действует на основании утвержденного его учредителями устава общества.
Чек-лист: что нужно предусмотреть в Уставе ООО
- Максимальный размер доли участника. Например, в обществе с тремя участниками по 33% доли один может продать долю другому, у которого будет 66% доли в уставном капитале. Можно ограничить долю участника не может быть больше 50 % уставного капитала.
- Возможность внесения дополнительного вклада в уставной капитал от третьих лиц. По умолчанию третьи лица могут внести в ООО дополнительный вклад, став его новым участником в том случае, если все учредители проголосовали «за», но в уставе можно запретить такую процедуру.
- Выход учредителя из общества. По умолчанию выход участника из ООО запрещен, но в уставе можно это разрешить.
- Согласие на продажу доли другому участнику. По умолчанию один участник может продать или подарить свою долю другому участнику без ограничения. Но, если предусмотреть в уставе необходимость получения согласия на это, то такой шаг защитит от концентрации долей в одних руках.
- Цену покупки доли или части доли в уставном капитале, которую можно установить в уставе в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие).
- Преимущественное право покупки доли в уставном капитале у участника обществом по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной в уставе общества цене.
- Разрешение на переход доли к наследникам умершего участника.
- Компетенция общего собрания участников. В уставе можно предусмотреть расширение компетенции общего собрания участников общества.
- Распределение прибыли. По умолчанию прибыль между участниками распределяется пропорционально их долям. Однако в уставе можно прописать, что конкретный участник с долей 30% уставного капитала получает 60% прибыли.
- Сроки проведения общего собрания участников. По умолчанию общее собрание участников проводится раз в год, но в уставе можно предусмотреть иные сроки – раз в квартал, к примеру.
- Количество голосов для выбора руководителя общества. По умолчанию руководителя общества избирают простым большинством голосов, но уставом можно установить и 2/3 голосов и единогласное большинство.
- Срок полномочий директора.
В заключение
Применение указанных в данной статье рекомендаций позволит учредителю ООО не только избежать возможных конфликтных ситуаций в будущем, но и свести к минимуму бизнес-риски.
